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合同审查-顾问律师如何进行合同审查

2015-04-02 13:09:37| 发布者: admin| 查看: 325

顾问律师如何进行合同审查

    合同起草及合同审查是法律顾问律师工作中最常见的一项,且合同往来是企业业务发展中最核心部分,也是最容易产生争议的部分,针对各个行业、经营项目各不相同的企业,律师如何把好合同审查关、并帮助企业消除潜在合同风险显得至关重要。本文从程序及实体两方面入手,着重介绍进行合同审查的方法。

程序审查(合同基础信息)

合同基本信息

合同名称当事人名称地址法定代表人签订日期及各种期限

合同主体资格

对方营业执照相关资质证书履行合同能力证书其他证书法定代表人身份证明授权委托书身份证复印件等相关材料

注意:区分子公司、分公司、办事处、公司内部职能部门各自的签约主体地位及效果

己方文件法律效力审查

公章保管、使用制度,杜绝私自盖章、偷盖公章等可能严重危及企业利益的行为。多页合同加盖骑缝章。

己方授权证明

企业业务人员对外签约时需要授权。建议在有关介绍信、证明、授权委托书、合同等文件上尽可能明确详细地列举授权范围,以避免不必要的争议。

注意授权委托书的管理:

授权委托书成最大限度明确代理事项、权限和时间,避免歧义或模糊理解 ;一事一授权委托书,避免使用空白授权委托书;发出的授权委托书进行登记;撤回授权及时通知合同相对方

合同形式

保持多份合同内容的完全一致并妥善保存

注意:1、传真的法律效力。在合同法上,传真属于书面形式。在证据法上,传真与复印件难以区分,除非对方认可,传真件可能无法作为认定事实的依据,重要的法律文件应要求对方提供原件。

2、电于邮件的法律效力。在合同法上,电子邮件属于书面形式。在证据法上,电子邮件属于书证,但证明的难点在于电子邮件是否由对方发出,即公司需要证明电子邮件地址属于对方所有,如果需要使用电子邮件与对方确认订单的,建议在框架合同(原件)中明确约定可以使用电子邮件确认订单,并确定用来确认订单的电子邮件的地址。

记录保存

与合同签订和履行相关的发票、送货凭证、汇款凭证、验收记录、在磋商和履行过程中形成的电子邮件、传真、信函等资料

 

合同条款

1、是否完备、合法:不违反法律强制性规定

2、用词是否准确:如:定金、订金、保证金;担保,连带担保、一般保证

3、内容是否完备、清楚,足否存在重大遗漏或严重隐患,陷阱:合同内容须包括:签订主体,标的名称、数量、性质、履行方式,价款数额、给付方式,违约条款,责任承担,商业秘密保护,相关法律依据及生效、失效情况以及管辖等

4、合同内容是否公平,是否严重损害集团公司、第三人利益

5、约定金钱给付方式:建议通过银行转账,避免风险;付款时间:建议明确付款条件、期限、日期等

6、发票条款:开具时间,条件,未收发票可拒绝付款等

实体审查(合同履行)

人员变动

1、建议明确变动一方的告知义务,否则不知情一方善意履行免责

2、在合同不违反法律强制性规定,不违反公共利益的情况下,名称、股权、股东、法定代表人、负责人、经办人等的变更 ,不得作为不履行合同的理由

合同变更

当事人协商致,可以变更合同。合同变更比较容易产生纠纷,应有律师或公司法律管理人员参与。

1、一般情况下,合同变更应签订书面合同

2、按订单生产情况下的正常变更(例如型号规格、交货期、交货地点)仍然可以通过汀单处理,但中间如果涉及较高损失的,建议另签定书面协议。

3、价格变更:涉及价格标准变更的,建议签订书面协议

合同解除

合同解除情形(存在违约的情况下):

在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要义务;当事人一方迟延履行主要义务经催告后在合理期限内仍未履行;当事人一方违约行为致使合同目的无法实现。

合同解除方法:

通知对方合同自通知到达对方时解除

对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力

标的物审查

不符合约定时,及时以书面形式向对方反馈

抗辩权行使

先履行抗辩权、不安抗辩权、同时履行抗辩权等,注意法定权利不行使可能期限灭失情形

违约索赔条款

细化违约情形,明确违约金的计算基数、计算方法等;及时书面通知;防止损失扩大;收集和固定违约证据、止损证据

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